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       首先，跟大家回顧一下什么是商業(yè)保理，也就是我們俗稱的保理。從字面意思上來講，保理就是指，托收保付，就是說具有融資需求的人將自己手里的合同權(quán)利、應收賬款等轉(zhuǎn)讓給保理公司，保理公司根據(jù)合同的約定一次性支付全部或者在評估風險后折價支付金額。隨后便取得了向債務人直接主張基礎(chǔ)合同債權(quán)。

       雖然商業(yè)保理在國內(nèi)存在了很多年，但是從整個金融行業(yè)的發(fā)展來看，其在我國應該說仍然是一個新興的金融工具。在我們國內(nèi)仍然缺乏一個清晰的認知，和規(guī)范上的約束。

       頒布的《民法典》中也只是以保理合同的形式進行了規(guī)范，但是也僅僅是從一般的合同法的角度來調(diào)整。事實上，商業(yè)保理并不僅僅是一堆合同的疊加，還涉及到復雜的擔保法知識。

       本文，就商業(yè)保理中的一個比較關(guān)鍵的環(huán)節(jié)，也就是追索權(quán)來進行詳細的解讀。

       保理業(yè)務可能存在的風險點

       保理機構(gòu)能否實現(xiàn)利潤，有一個很重要的前提，就是基礎(chǔ)債權(quán)是否存在瑕疵，債務人是否具備還款能力。假設(shè)保理機構(gòu)受讓的應收賬款上面有權(quán)利負擔，比如說被抵押、質(zhì)押過，或者說基礎(chǔ)債權(quán)人本身也對債務人負有債務負擔。那么在保理機構(gòu)收回款項的過程中就會遇到阻力甚至虧損。

       常見的規(guī)避保理業(yè)務法律風險的契約方式

       一般來講，實際操作過程中，保理機構(gòu)為了避免商業(yè)風險，保障自己的合法權(quán)益。會在合同中設(shè)置一定的障礙，比較流行的有三種途徑。

       第一種

       最原始的一種就是前期評估風險等級，在撥付款項時降低成數(shù)，降低逾期風險。

       第二種

       設(shè)置追索權(quán)，就是說，保理機構(gòu)在向債務人收款時如果出現(xiàn)了障礙，可以直接向原始的債權(quán)人追索，相當于要求原始的債權(quán)人提供保證擔保。

       第三種

       在合同中約定，在匯款不能的情況下，原始的債權(quán)人有義務無條件回購債權(quán)。這種其實避免了原始的質(zhì)權(quán)人直接提供擔保，給其造成商業(yè)上的不利影響，同時也能夠達到擔保的效果，當然相對來講回購的風險還是比較大。

       保理追索權(quán)中回購權(quán)的設(shè)置及回購權(quán)存在的意義

       回購應用到保理業(yè)務中，就表現(xiàn)為債權(quán)人將其對債務人的債權(quán)權(quán)益轉(zhuǎn)讓給保理公司，保理公司按照合同約定一次性向債權(quán)人支付全部債權(quán)權(quán)益對應的款項，之后，保理公司取得債權(quán)人對義務人的債權(quán)請求權(quán)，以自己名義向債務人主張權(quán)利。同時，為了防止債務人不能按時還款導致保理公司損失，保理公司可以要求債權(quán)人在簽訂保理合同的時候，簽訂一份回購協(xié)議，約定在債務人不支付貨款的情況下，可以直接要求債權(quán)人將剩余的債權(quán)回購。

       案例

       例如：甲公司是一家設(shè)備生產(chǎn)商，乙公司需要從甲公司購買一批設(shè)備，但是不能一次性支付全部貨款。雙方簽訂了設(shè)備買賣合同，乙公司先支付10%的定金，甲公司向乙公司交付設(shè)備。由于甲公司急需要資金，甲公司找到丙保理公司，將該設(shè)備買賣合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丙公司，丙公司將設(shè)備款全部支付給甲公司，之后由丙公司按照買賣合同的約定向乙公司主張權(quán)利。由于設(shè)備買賣經(jīng)常會出現(xiàn)由于設(shè)備瑕疵產(chǎn)生的糾紛導致貨款追索障礙。此時，為了避免這樣的結(jié)果發(fā)生，丙公司與甲公司約定，如果乙公司不能按時還款或者由于設(shè)備原因?qū)е卤緹o法實現(xiàn)保理債權(quán)。甲公司應無條件回購，原買賣合同債權(quán)權(quán)益。

       這個案例就是一個完整的回購型保理追索權(quán)的典型。那么這樣的回購設(shè)置有什么意義或者還存在什么缺點需要補足呢？

       首先，這種方式是值得肯定的，一般來講，無論是連帶保證還是一般保證雖然也是合同約定即發(fā)生效力，但是對很多企業(yè)來講不愿意采用這種方式，并且對于企業(yè)對外擔保需要履行要個的程序。相比較下來，回購在操作上更為便捷。

       但是這里仍存在一些問題需要在實踐中不斷地摸索完善。比如法律上也有規(guī)定不能強迫買賣，這種約定其實只是一種購買意向，并非正式地買賣合同。并且對于回購的價格、方式、評估機制如果沒有提前預設(shè)都會產(chǎn)生一些列的問題。這個時候就需要我們具體研究用其他方式予以補足。

       如何正確審查保理資產(chǎn)

       首先，我們需要明確，保理業(yè)務的核心在于保理資產(chǎn)，保理資產(chǎn)的品質(zhì)直接關(guān)系到保理公司未來要面對的逾期、呆賬風險。

       關(guān)于保理資產(chǎn)的品質(zhì)如何把控，一般從以下幾個方面來把握。保理資產(chǎn)一般是債權(quán)人與債務人有真實基礎(chǔ)交易，并且基于該基礎(chǔ)交易，債權(quán)人對債務人享有要求期支付款項的權(quán)利。債權(quán)人在保理業(yè)務中需要完成將基礎(chǔ)交易的憑證履行情況以及附著的其他債權(quán)權(quán)益一并轉(zhuǎn)讓給保理人。

       以分期付款買賣合同為例，需要注意審查以下細節(jié)：

       1、買賣合同中的買房和賣方是否具備主體資格

在特種設(shè)備的買賣交易中，有些法律、法規(guī)對于交易主體由特殊的規(guī)定，必須取得國家相關(guān)機構(gòu)的許可。如果缺乏這種資質(zhì)容易導致買賣合同無效，那么對于保理人將，相當于支付了全額的款項購買了一份無效的基礎(chǔ)債權(quán)，導致保理公司無法正常的實現(xiàn)預期收益，甚至造成嚴重的虧損。

       2、買賣合同雙方的交易是否真實

現(xiàn)實中存在一些虛假交易套取保理機構(gòu)資金的案例。保理人在承保時務必盡到最大注意義務審查雙方交易的真實性，比如說購買意圖、是否屬于正常生產(chǎn)經(jīng)營所需等。

       3、買賣合同中的標的物是否真實交付

那么在分期付款的買賣合同中，標的物有可能一次性支付，也有可能分期支付。在承做保理業(yè)務時，需要主動核實標的物是否已經(jīng)實際交付、或者是否能夠按期交付，這個直接關(guān)系到保理人后期向債務人追討貨款的權(quán)利的行使。如果債權(quán)人不能夠按時按期交付，保理人的利益將受到嚴重的損失。長此以往不利于保理公司以及保理行業(yè)的健康的發(fā)展。

       4、標的物質(zhì)量瑕疵帶來的風險

       買賣合同中通常，賣家承擔著一定的質(zhì)量瑕疵擔保責任。這個也是法定的或者說合同約定的一種強行性義務，標的物瑕疵、質(zhì)保產(chǎn)生的維修責任等屬于買賣合同中通常遇到的問題，直接關(guān)系到貨款請求權(quán)的穩(wěn)定性。因此在保理合同中需要明確瑕疵質(zhì)量的責任主體并提供 相應的擔保措施。

       首先，這種方式是值得肯定的，一般來講，無論是連帶保證還是一般保證雖然也是合同約定即發(fā)生效力，但是對很多企業(yè)來講不愿意采用這種方式，并且對于企業(yè)對外擔保需要履行要個的程序。相比較下來，回購在操作上更為便捷。

       但是這里仍存在一些問題需要在實踐中不斷地摸索完善。比如法律上也有規(guī)定不能強迫買賣，這種約定其實只是一種購買意向，并非正式地買賣合同。并且對于回購的價格、方式、評估機制如果沒有提前預設(shè)都會產(chǎn)生一些列的問題。這個時候就需要我們具體研究用其他方式予以補足。